法定代表人，作為公司的“一把手”，曾經(jīng)是公司老板(大股東、控股股東)當(dāng)仁不讓的位置，它是身份的象征，意味著擁有財(cái)富、權(quán)力、地位、榮譽(yù)等等。然而，現(xiàn)如今，越來越多的老板不愿出任法定代表人，而將這把“交椅”讓給他人出任，甚至因此而額外付出報(bào)酬。然而一旦當(dāng)上法定代表人就不可以隨意辭去法定代表人職位的（目前公司法存在一些漏洞），下面深圳法律咨詢顧問講講擔(dān)任法定代表人的四大法律風(fēng)險(xiǎn)，這也是越來越多的老板不愿意當(dāng)法定代表人的理由。

　　法定代表人的法律風(fēng)險(xiǎn)

　　一、民事責(zé)任法律風(fēng)險(xiǎn)

　　（一）過錯(cuò)賠償責(zé)任

　　《民法典》第六十二條 法定代表人因執(zhí)行職務(wù)造成他人損害的，由法人承擔(dān)民事責(zé)任。

　　法人承擔(dān)民事責(zé)任后，依照法律或者法人章程的規(guī)定，可以向有過錯(cuò)的法定代表人追償。

　　（二）作為股東或者公司的實(shí)際控制人的民事責(zé)任

　　《中華人民共和國(guó)公司法》第二十條的規(guī)定，“公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”。

　　第二十一條規(guī)定，“公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”

　　“違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”

　　（三）作為公司高級(jí)管理人員的民事法律責(zé)任

　　《中華人民共和國(guó)公司法》第一百五十條規(guī)定，“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”

　　第一百五十三條規(guī)定，“董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。”

　　二、行政責(zé)任法律風(fēng)險(xiǎn)

　　（一）法定的安全責(zé)任

　　《中華人民共和國(guó)建筑法》第四十四條 建筑施工企業(yè)必須依法加強(qiáng)對(duì)建筑安全生產(chǎn)的管理，執(zhí)行安全生產(chǎn)責(zé)任制度，采取有效措施，防止傷亡和其他安全生產(chǎn)事故的發(fā)生。

　　建筑施工企業(yè)的法定代表人對(duì)本企業(yè)的安全生產(chǎn)負(fù)責(zé)。——注意，這是法定的安全責(zé)任，千萬(wàn)別以為自己只是掛名法定代表人而就無需承擔(dān)責(zé)任。

　　（二）行政罰款  1、股東或股份公司發(fā)起人需承擔(dān)按期足額繳納出資的責(zé)任。如發(fā)生虛假出資、未交付或未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財(cái)產(chǎn)的，將由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，并處以虛假出資金額一定比例的罰款。如在公司成立后抽逃出資的，除由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正外，也將面臨抽逃出資金額的百分之五以上百分之十五以下的罰款。

　　2、在公司進(jìn)行清算時(shí)，隱匿財(cái)產(chǎn)，對(duì)資產(chǎn)負(fù)債表或者財(cái)產(chǎn)清單作虛假記載或者在未清償債務(wù)前分配公司財(cái)產(chǎn)的，除公司面臨罰款外，法定代表人作為直接負(fù)責(zé)的主管人員或直接責(zé)任人員時(shí)，也將被處以一萬(wàn)元以上十萬(wàn)元以下的罰款。

　　3、《中華人民共和國(guó)固體廢物污染環(huán)境防治法(2020修訂)》第一百一十四條 無許可證從事收集、貯存、利用、處置危險(xiǎn)廢物經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，由生態(tài)環(huán)境主管部門責(zé)令改正，處一百萬(wàn)元以上五百萬(wàn)元以下的罰款，并報(bào)經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn)，責(zé)令停業(yè)或者關(guān)閉；對(duì)法定代表人、主要負(fù)責(zé)人、直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員，處十萬(wàn)元以上一百萬(wàn)元以下的罰款。 未按照許可證規(guī)定從事收集、貯存、利用、處置危險(xiǎn)廢物經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，由生態(tài)環(huán)境主管部門責(zé)令改正，限制生產(chǎn)、停產(chǎn)整治，處五十萬(wàn)元以上二百萬(wàn)元以下的罰款；對(duì)法定代表人、主要負(fù)責(zé)人、直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員，處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，報(bào)經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn)，責(zé)令停業(yè)或者關(guān)閉，還可以由發(fā)證機(jī)關(guān)吊銷許可證。

　　第一百二十條 違反本法規(guī)定，有下列行為之一，尚不構(gòu)成犯罪的，由公安機(jī)關(guān)對(duì)法定代表人、主要負(fù)責(zé)人、直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員處十日以上十五日以下的拘留；情節(jié)較輕的，處五日以上十日以下的拘留。

　　三、刑事責(zé)任法律風(fēng)險(xiǎn)

　　根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》相關(guān)規(guī)定，如果按照罪名計(jì)算，公司法定代表人犯罪主要集中在經(jīng)濟(jì)類犯罪，其中比較常見可能觸犯的罪名包括：虛開增值稅專用發(fā)票罪、偷稅罪、重大責(zé)任事故罪、虛報(bào)注冊(cè)資本罪、抽逃出資罪、虛假出資罪、職務(wù)侵占罪、挪用資金罪、非法經(jīng)營(yíng)罪、非法吸收公眾存款罪、私分國(guó)有資產(chǎn)罪、公司企業(yè)人員受賄罪、公司企業(yè)人員行賄罪等等。

　　特別注意的是：現(xiàn)在已經(jīng)全面實(shí)現(xiàn)營(yíng)改增，若存在虛開增值稅專用發(fā)票，分分秒秒都可以抓你！！！

　　四、其他法律風(fēng)險(xiǎn)

　　（一）列入“限高”名單

　　根據(jù)《民事訴訟法》第二百三十一條和最高院關(guān)于民事訴訟法執(zhí)行程序的司法解釋的規(guī)定，在公司因不履行法律文書確定的義務(wù)而被申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)，人民法院可以對(duì)法定代表人采取相應(yīng)強(qiáng)制措施，例如列入失信被執(zhí)行人名單，被禁止高消費(fèi)，不能坐飛機(jī)、辦理銀行貸款、信用卡受限等。

　　（二）影響自創(chuàng)公司

　　《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》第四條規(guī)定，擔(dān)任因經(jīng)營(yíng)不善破產(chǎn)清算的企業(yè)的法定代表人或者董事、經(jīng)理，并對(duì)該企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任，自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年的；擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人，并對(duì)該企業(yè)違法行為負(fù)有個(gè)人責(zé)任，自該企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年的，不得擔(dān)任法定代表人，企業(yè)登記機(jī)關(guān)不予核準(zhǔn)登記。

　　如何防范當(dāng)中的法律風(fēng)險(xiǎn)？

　　（一）通過集體決策程序，避免風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)于違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的行為，應(yīng)提出明確異議并記載于股東會(huì)或董事會(huì)會(huì)議記錄。

　　根據(jù)我國(guó)公司法的相關(guān)理論，公司的重大經(jīng)營(yíng)活動(dòng)應(yīng)由股東會(huì)或董事會(huì)決議決策，對(duì)于董事會(huì)集體決策的事宜，除非違反法律、法規(guī)或公司章程的規(guī)定，否則法定代表人無需承擔(dān)責(zé)任。

　　因此，在公司的董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或經(jīng)理?yè)?dān)任法定代表人職務(wù)時(shí)，對(duì)于公司的日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)公司章程的規(guī)定，由股東會(huì)或董事會(huì)進(jìn)行決策；同時(shí)，對(duì)于違反法律、行政法規(guī)或公司章程的事項(xiàng)，也應(yīng)明確提出異議，并記載于相應(yīng)的會(huì)議記錄，以避免風(fēng)險(xiǎn)。

　　（二）避免違反公司法規(guī)定忠實(shí)、勤勉義務(wù)而導(dǎo)致賠償責(zé)任。

　　主要應(yīng)該避免公司法規(guī)定的禁止性行為：主要是挪用資金、擅自擔(dān)保、借貸、關(guān)聯(lián)交易等。建議如涉及擔(dān)保、借貸、投資等重要合同，應(yīng)當(dāng)根據(jù)公司章程的規(guī)定，通過股東會(huì)或董事會(huì)決議方式以防范風(fēng)險(xiǎn)。

　　（三）避免因財(cái)務(wù)、稅務(wù)問題導(dǎo)致的行政責(zé)任、刑事責(zé)任。

　　國(guó)家對(duì)財(cái)務(wù)收付、是否依法納稅嚴(yán)厲監(jiān)管，如果公司存在財(cái)務(wù)上、稅務(wù)上問題，如偷稅漏稅、虛開發(fā)票等，則法定代表人相應(yīng)面臨行政處罰、嚴(yán)重者涉及刑事責(zé)任。因此，建議務(wù)必督促公司合法合規(guī)經(jīng)營(yíng)，尤其是在財(cái)務(wù)、稅務(wù)方面務(wù)必合法合規(guī)，此外，可以定期進(jìn)行審計(jì)，比如出具年度審計(jì)報(bào)告，提前防范風(fēng)險(xiǎn)。

　　（四）在股東協(xié)議、章程中增加相關(guān)免責(zé)條款，防范風(fēng)險(xiǎn)。

　　例如，可在公司章程中增加如下類似條款約定：

　　“公司的董事、董事長(zhǎng)、法定代表人不需對(duì)在董事會(huì)和公司章程規(guī)定的其職責(zé)范圍內(nèi)的任何行為或不行為承擔(dān)個(gè)人法律責(zé)任，除非其行為構(gòu)成營(yíng)私舞弊、嚴(yán)重玩忽職守、肆意瀆職或故意損害公司利益。

　　（五）建立完善公司風(fēng)險(xiǎn)控制制度，防范風(fēng)險(xiǎn)。

　　如對(duì)財(cái)務(wù)收付款、對(duì)外擔(dān)保、重大合同、印章管理等重要業(yè)務(wù)內(nèi)容應(yīng)制定詳細(xì)制度、流程。通過制度建立完善形成一套完整的風(fēng)險(xiǎn)防控體系，可以很大程度上降低風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的發(fā)生。建議對(duì)于公司的前述重要制度由法律顧問起草或把關(guān)。此外，還需要對(duì)公司重要制度、重要人員（如財(cái)務(wù)、人事、銷售人員等）定期進(jìn)行和法律培訓(xùn)，提高員工法律意識(shí)，預(yù)防日常經(jīng)營(yíng)中員工的違法犯罪行為。

　　以上僅簡(jiǎn)要闡述了公司法定代表人可能承擔(dān)的法律風(fēng)險(xiǎn)以及法律風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避的基本原則。在公司治理實(shí)踐中，如何設(shè)計(jì)法定代表人的法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制需要結(jié)合具體的事實(shí)仔細(xì)考量。公司法定代表人要規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)，關(guān)鍵是要有風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，嚴(yán)格依照法律以及公司章程的規(guī)定行事，必要時(shí)應(yīng)當(dāng)咨詢專業(yè)律師的意見，做到忠實(shí)勤勉地維護(hù)公司的利益。

　　《公司法》第13條

　　公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。公司法定代表人表更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。

　　《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例施行細(xì)則》第19條

　　企業(yè)法定代表人是代表企業(yè)行使職權(quán)的主要負(fù)責(zé)人與簽字人。

　　《民法典》第61條

　　依照法律或者法人章程的規(guī)定，代表法人從事民事活動(dòng)的負(fù)責(zé)人，為法人的法定代表人。

　　法定代表人以法人名義從事的民事活動(dòng)，其法律后果由法人承受。

　　法人章程或者法人權(quán)力機(jī)構(gòu)對(duì)法定代表人代表權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意相對(duì)人。

 

　　律師提示：

　　從以上法律深圳法律咨詢顧問可以看出，法定代表人由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或經(jīng)理?yè)?dān)任，對(duì)內(nèi)可以簽發(fā)文件、管理人事、報(bào)銷賬務(wù)等；對(duì)外可以代表公司談判、簽訂合同、起訴、應(yīng)訴等，其對(duì)公司有一定控制力。但是，也有可能根據(jù)公司運(yùn)營(yíng)需要，由員工或第三人來?yè)?dān)任法定代表人，沒有實(shí)權(quán)，成為"背鍋俠"。