被告張某為華東汽車貿(mào)易房地產(chǎn)有限公司(以下簡稱華東汽車貿(mào)易)董事長,吳邦明為邱振達公司黨委書記、副董事長、總經(jīng)理。經(jīng)過與吳邦明的討論,張瑞敏決定向江蘇溧陽三麗物資有限公司經(jīng)理石晶京借200萬元,由邱振達執(zhí)行,并強調(diào)應提供擔保或抵押。鹽田區(qū)律師帶您一起看看吧。
最后,仍有190萬元公款未償還。一審法院認定挪用公款罪。二審法院認為,"1996年7月,華東汽車貿(mào)易公司明確規(guī)定,資金借貸須經(jīng)本單位領導小組集體討論決定后,由總經(jīng)理批準。但當時領導班子成員曹安生和陸秀華卻證明,他們不知道向江蘇溧陽三里物資有限公司借出公款,也沒有集體討論。因此,可以看出,張某向江蘇溧陽三麗物資有限公司借出公款200萬元的行為不是單位行為,也不是張某可以依其職責履行的義務行為。
在企業(yè)的實際運作中,黨和政府主要領導人實施企業(yè)行為的決定是存在的,但這并不意味著它是合法的。根據(jù)華東汽車貿(mào)易關于貸款資金的規(guī)定,即使張瑞敏與吳邦明協(xié)商,也只能代表兩人的意見,不能作為單位意志的表達。
筆者認為,上述判決存疑,不應視為挪用公款罪。“調(diào)查表明,單位的意圖很少通過股東大會、董事會會議和經(jīng)理辦公室會議形成。他們大多以具有一定地位的自然人的意圖作為單位的意圖。”挪用公款由公司董事長、副董事長協(xié)商決定,由總經(jīng)理處理。
法院只說,“出資決定必須由總經(jīng)理經(jīng)單位領導小組集體討論后作出,當時的領導小組成員曹安生、盧秀華證明不知道、不討論向溧陽三力材料有限公司出資事宜”,屬于被告?zhèn)€人行為,不屬于單位行為。
如果是這樣的話,只要董事會、股東、經(jīng)理辦公室的集體決定不對個人行為負責,就會不適當?shù)財U大處罰范圍。在這種情況下,由董事長、副董事長、總經(jīng)理決定的行為應視為體現(xiàn)單位意圖的單位行為。由于不返還的最終數(shù)額巨大,不能認定其屬于“個人使用”,并確立挪用公款罪。
檢察機關指控,時任北京市通州區(qū)宋莊鎮(zhèn)邢各莊村黨支部書記的被告人李,私自決定借給馬村集體資金15萬元。對此,一、二審法院認為,雖然被告將借款一事告知了大部分村黨支部和村委會成員,且未表示反對,但根據(jù)《通州區(qū)村級組織規(guī)范化管理實施細則(試行)》,大額開支應先經(jīng)兩委聯(lián)席會議研究,再經(jīng)村民會議或村民代表會議討論決定。
日常財務支出較大的,由村財務管理領導小組集體研究后才能支出。李出借15萬元,村黨支部、村委會全體成員未正式召開兩委聯(lián)席會議討論研究。沒有提交村民會議或者村民代表會議討論決定,是個人擅自決定的,不是集體決定的。因此,李的行為成立挪用資金罪。
筆者研究認為,本案不應認定為網(wǎng)絡犯罪。既然我國大多數(shù)村黨支部、村委員成員不反對,就說明企業(yè)借款方式?jīng)Q定一個體現(xiàn)了村集體的意思,即便不符合議事程序,也不應自己認為系個人信息行為,故不宜認定為經(jīng)濟犯罪。
最高人民法院1998年4月29日《關于審理挪用公款案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)第四條規(guī)定: “挪用公款屢次不退后,應當累計計算; 挪用公款屢次不退后,應當將挪用公款的數(shù)額返還原有的挪用公款,并按照犯罪時未返還的實際數(shù)額確定挪用公款的數(shù)額。”
這種解釋不僅不能涵蓋多次挪用公款的各種復雜情況,導致所謂“新歸舊”的挪用案件,只要事前全部歸還,就會得出挪用數(shù)額為零、無辜荒謬的結(jié)論。筆者普遍認為,多重挪用可以分為兩種類型: 一種是部分或全部挪用未歸還的“多重挪用類型”; 另一種是每次公款用于填補先前挪用的空賬后剩余的“新轉(zhuǎn)舊”資金。
對于“多次挪用而不還”,第一種觀點認為,對于挪用進行非法活動或者營利性活動的,只需要累計每次挪用公款的數(shù)額,而對于挪用進行其他活動的,只需要累計挪用超過三個月的公款數(shù)額,不足三個月的數(shù)額不應當計入挪用公款罪的總額,因為不需要進行刑法評價。
鹽田區(qū)律師了解到,第二種觀點主張,多次挪用不同活動的,有起點或者量刑幅度較重的,應當累計計算數(shù)額,適用有利于被告人的量刑標準;挪用公款的眾多行為之一達到處罰起點,或者達到從重量刑幅度的,可以不累計計算其他挪用公款的數(shù)額,只作為量刑情節(jié)。第三種觀點指出,凡多次挪用用于非法活動或營利性活動的,應以累計數(shù)額認定,挪用用于其他活動且累計數(shù)額較大的,應以累計數(shù)額認定,但挪用時間應按每次挪用的時間計算。
鹽田區(qū)律師視角:男子疑被誤當成 | 鹽田區(qū)律師視角:揭秘代孕背后的 |
鹽田區(qū)律師解讀:校園暴力事件的 | 鹽田區(qū)律師解讀:安徽合新高鐵施 |
鹽田區(qū)律師視角下的山西五臺山景 | 鹽田區(qū)律師解讀:男扮女裝進女澡 |