基本案情：

　　許某主張深圳市某廣告制作有限公司（下稱加爾公司）、深圳市某廣告有限公司（下稱加以公司）法定代表人是同一人，經(jīng)營地址相近，經(jīng)營范圍相同，為關(guān)聯(lián)公司。許某自入職以來兩公司一直存在混同用工，其于2013年5月2日入職加以公司。根據(jù)許某提交的勞動合同、社保繳納證明、銀行交易流水查明，許某的社保從2013年5月起至2016年5月由加以公司繳納，工資亦由加以公司發(fā)放；從2016年6月起至2019年2月許某的社保由加爾公司繳納，工資亦由加爾公司發(fā)放。許某與加爾公司簽訂了自2017年5月3日至2020年5月2日止的勞動合同。

　　2019年2月23日，許某分別向加爾公司、加以公司郵寄了《被迫解除勞動關(guān)系通知書》內(nèi)容為：本人為你公司員工，現(xiàn)本人因你公司對我存在如下嚴重違反勞動法行為，未及時足額發(fā)放本人在職期間工資，拖欠克扣（包括但不限于2019年1月份工資），為此，我依據(jù)《中華人民共和國勞動法》、《中華人民共和國勞動合同法》和《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議若干問題的解釋》的規(guī)定，被迫解除與你公司的勞動關(guān)系，現(xiàn)要求你公司依法支付我在職期間尚未支付的勞動報酬和解除勞動關(guān)系的經(jīng)濟補償金。

　　許某主張，羅湖區(qū)東門律師根據(jù)《深圳市員工工資支付條例》第十一條、第十二條的規(guī)定，工資最遲發(fā)放日不得遲于下月22日，加爾公司、加以公司在2019年2月23日仍未發(fā)放2019年1月工資，屬于未及時支付勞動報酬的情形，故其以拖欠工資為由提出被迫離職，加爾公司、加以公司應(yīng)支付被迫解除勞動合同的經(jīng)濟補償金。加爾公司、加以公司辯稱，雙方勞動合同中約定，每月25日以貨幣形式足額支付上月工資，加爾公司基本上都在每月25日左右發(fā)放上月工資，不存在拖欠工資的情形。　許某申請勞動仲裁，請求裁決加爾公司支付被迫解除勞動關(guān)系經(jīng)濟補償金29634元、加以公司承擔連帶責任。深南勞人仲案［2019]3881號仲裁裁決駁回許某的全部仲裁請求。
 

　　司法觀點：

　　《深圳市員工工資支付條例》第十一條規(guī)定：“工資支付周期不超過一個月的，約定的工資支付日不得超過支付周期期滿后第七日；工資支付周期超過一個月不滿一年的，約定的工資支付日不得超過支付周期期滿后的一個月；工資支付周期在一年或者一年以上的，約定的工資支付日不得超過支付周期期滿后的六個月。工資支付日遇法定休假節(jié)日或者休息日的，應(yīng)當在之前的工作日支付”。第十二條規(guī)定：“用人單位因故不能在約定的工資支付日支付工資的，可以延長五日，因生產(chǎn)經(jīng)營困難需延長五日以上的，應(yīng)當征得本單位工會或者員工本人書面同意，但最長不得超過十五日”。

　　根據(jù)上述規(guī)定，用人單位與勞動者約定每月22日以后發(fā)放上月工資的合同條款是否違反了《深圳市員工工資支付條例》，是否無效？

　　解決上述問題首先應(yīng)明確《深圳市員工工資支付條例》的規(guī)定屬于效力性強制性規(guī)定還是管理性強制性規(guī)定，也就是說，如果《深圳市員工工資支付條例》關(guān)于工資支付時間的規(guī)定是效力性強制性規(guī)定，涉案雙方約定條款無效；如果是管理性強制性規(guī)定，涉案雙方約定條款依然有效。關(guān)于此問題，本合議庭案例檢索結(jié)果顯示，有在先判決依據(jù)《深圳市員工工資支付條例》認定雙方約定無效，也有在先判決認為該約定屬于《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條規(guī)定的“未及時足額支付勞動報酬”的情形，從而支持勞動者被迫解除勞動關(guān)系的主張。二審法院認為，《深圳市員工工資支付條例》第十一條、第十二條關(guān)于工資支付時間的規(guī)定是管理性強制性規(guī)定，不應(yīng)當作為認定涉案勞動合同條款無效的法律依據(jù)。

　　首先，《深圳市員工工資支付條例》第十一條、第十二條關(guān)于工資支付時間的規(guī)定并沒有規(guī)定違反該條款將導致勞動合同無效或不成立。其次，本案中的員工和公司簽訂了《勞動合同》，合同中約定每月25日以貨幣形式足額支付上月工資。該約定是雙方當事人真實意思表示，且該約定并未損害國家利益和社會公共利益。再次，在長達兩年以上的實際履行中，公司在每月25日左右發(fā)放勞動者上月工資，沒有證據(jù)顯示員工在簽訂合同和實際履行中對工資支付時間提出過異議，也沒有證據(jù)證明每月25日發(fā)放上月工資嚴重影響了勞動者的權(quán)益。

　　因此，公司與員工雙方每月25日發(fā)放上月工資的約定合法有效。一審判決依據(jù)《深圳市員工工資支付條例》關(guān)于工資支付時間的規(guī)定認定雙方的上述約定無效，屬于適用法律不當，二審予以糾正。公司在每月25日左右發(fā)放上月工資，在2019年2月24日收到勞動者解除勞動合同通知書后，于2019年2月28日發(fā)放了員工1月工資，并且按日計算發(fā)放了2月23日前的工資，故公司不存在未及時支付勞動報酬的情形。員工訴請公司支付解除勞動關(guān)系經(jīng)濟補償金，缺乏事實和法律依據(jù)，二審法院不予支持。
 

　　裁判要點：

　　廣東省深圳市南山區(qū)人民法院（2020）粵0305民初2156號民事判決一審認為，根據(jù)加爾公司、加以公司的工商登記資料查明，兩公司法定代表人為同一人，經(jīng)營地址相近，經(jīng)營范圍相近，故兩公司為關(guān)聯(lián)公司。許某主張入職加以公司的時間與社保繳納情況相符，故一審法院對此予以采信。許某在2017年先后與加爾公司簽訂了勞動合同，但其在與加以公司建立勞動關(guān)系的時候，工資已于2016年6月起由加爾公司發(fā)放，社保亦同時由加爾公司繳納。據(jù)此，一審法院認定，加爾公司、加以公司對許某存在用工管理的混同。

　　羅湖區(qū)東門律師關(guān)于經(jīng)濟補償金的問題，根據(jù)《深圳市員工工資支付條例》第十一條的規(guī)定，工資支付周期不超過一個月的，約定的工資支付日不得超過支付周期滿后第七日；第十二條規(guī)定，用人單位因故不能在約定的工資支付日支付工資的，可以延長五日，因生產(chǎn)經(jīng)營困難，需延長五日以上的，應(yīng)當征得本單位工會或者員工本人書面同意，但最長不得超過十五日。因此，用人單位支付工資最遲不得超過次月的22日。雖然許某與加爾公司簽訂的勞動合同約定每月25日以貨幣形式支付上月工資，但該規(guī)定違反了法律的強制性規(guī)定，應(yīng)為無效。

　　加爾公司、加以公司2019年2月23日仍未發(fā)放許某2019年1月工資，構(gòu)成拖欠工資，許某據(jù)此提出被迫離職并要求加爾公司、加以公司支付被迫解除勞動合同的經(jīng)濟補償金，于法有據(jù)，予以支持。加爾公司、加以公司應(yīng)支付許某被迫解除勞動合同的經(jīng)濟補償金28245.54元（4707.59元×6個月）。因加爾公司、加以公司存在混同用工，故加爾公司、加以公司對各項支付義務(wù)均應(yīng)承擔連帶責任。

　　一審法院依照《中華人民共和國勞動合同法》第二條、第三十八條、第四十六條、第四十七條，《深圳市員工工資支付條例》第五條、第十一條、第十二條，《深圳市和諧特區(qū)勞動關(guān)系促進條例》第五十八條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條之規(guī)定，判決加爾公司支付許某被迫解除勞動合同的經(jīng)濟補償金28245.54元、加以公司對加爾公司的上述支付義務(wù)承擔連帶責任。

　　加爾公司、加以公司不服一審判決，提起上訴，主要理由：

　　1. 上訴人和許某在勞動合同中約定每月25日發(fā)放上月工資，這是雙方平等協(xié)商的結(jié)果，不違反法律的強制性規(guī)定；

　　2. 許某主張上訴人未及時足額支付工資，不符合客觀事實和雙方的意愿；

　　3. 許某當天發(fā)函當天解除勞動合同關(guān)系，不符合《中華人民共和國勞動合同法》所規(guī)定的被迫解除勞動合同情形的本意。

　　許某二審辯稱：

　　1. 加以公司和加爾公司屬于關(guān)聯(lián)企業(yè)，又構(gòu)成混同用工，承擔連帶責任符合法律規(guī)定；

　　2. 勞動合同中關(guān)于每月25日發(fā)放上月工資的約定違反了《深圳市員工工資支付條例》的規(guī)定，屬于無效約定；

　　3. 許某以書面方式向兩上訴人提出了以拖欠工資為由的被迫解除勞動關(guān)系，且已送達到了兩上訴人。

　　二審另查明如下事實：

　　1. 上訴人提交的許某與加爾公司2016年6月的勞動合同形成于本案訴訟前，一審未提交。一審法院根據(jù)上訴人在一審提交的證據(jù)顯示的許某在2017年與加爾公司簽訂勞動合同，但工資已于2016年6月起由加爾公司發(fā)放的情況，故認定兩公司存在用工混同。

　　2. 加爾公司由欒某持股95%，加以公司由欒某持股60%，兩公司均由欒某擔任法定代表人，注冊地址分別為同一棟樓的3樓和4樓。

　　3. 加爾公司在每月25日左右發(fā)放上月工資。加爾公司2019年2月24日收到勞動者解除勞動合同通知書后，于2019年2月28日發(fā)放了勞動者1月工資，并且按日計算發(fā)放了2月23日前的工資。

　　深圳市中級人民法院二審認為，羅湖區(qū)東門律師本案法律事實發(fā)生于《中華人民共和國民法典》施行前，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用時間效力的若干規(guī)定》第一條第二款的規(guī)定，本案適用法律事實發(fā)生時的法律、司法解釋。綜合各方當事人的訴辯意見，本案二審爭議焦點為：加爾公司、加以公司是否應(yīng)向許某支付解除勞動關(guān)系經(jīng)濟補償金。根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條第一款第二項、第四十六條第一款第一項的規(guī)定，用人單位未及時足額支付勞動報酬的，勞動者可以解除勞動合同，用人單位應(yīng)當向勞動者支付經(jīng)濟補償金。本案爭議的關(guān)鍵在于，加爾公司、加以公司是否存在未及時足額支付勞動報酬的情形，許某是否有權(quán)據(jù)此解除勞動合同并主張加爾公司、加以公司支付經(jīng)濟補償金。

　　本案勞動者與用人單位簽訂的勞動合同載明：甲方每月25日以貨幣形式足額支付乙方上月工資。許某認為，根據(jù)《深圳市員工工資支付條例》第十一條、第十二條的規(guī)定，工資最遲發(fā)放日不得遲于次月22日，雙方簽訂的勞動合同中關(guān)于工資支付時間的約定違反了《深圳市員工工資支付條例》，屬于無效條款，加爾公司在2019年2月23日仍未發(fā)放2019年1月份工資，屬于未及時支付勞動報酬的情形，勞動者有權(quán)解除勞動關(guān)系并要求用人單位支付經(jīng)濟補償金。

　　加爾公司則主張雙方在勞動合同中約定了每月25日發(fā)放上月工資，加爾公司一直按此約定履行，許某從未提出異議，故雙方的約定和實際履行并未違反法律規(guī)定。《深圳市員工工資支付條例》第十一條規(guī)定：“工資支付周期不超過一個月的，約定的工資支付日不得超過支付周期期滿后第七日；工資支付周期超過一個月不滿一年的，約定的工資支付日不得超過支付周期期滿后的一個月；工資支付周期在一年或者一年以上的，約定的工資支付日不得超過支付周期期滿后的六個月。工資支付日遇法定休假節(jié)日或者休息日的，應(yīng)當在之前的工作日支付”。第十二條規(guī)定：“用人單位因故不能在約定的工資支付日支付工資的，可以延長五日，因生產(chǎn)經(jīng)營困難需延長五日以上的，應(yīng)當征得本單位工會或者員工本人書面同意，但最長不得超過十五日”。

　　根據(jù)上述規(guī)定，用工單位與勞動者約定每月22日以后發(fā)放上月工資的合同條款是否違反了《深圳市員工工資支付條例》，是否無效？

　　對此本院認為，解決上述問題首先應(yīng)明確《深圳市員工工資支付條例》的規(guī)定屬于效力性強制性規(guī)定還是管理性強制性規(guī)定，也就是說，如果《深圳市員工工資支付條例》關(guān)于工資支付時間的規(guī)定是效力性強制性規(guī)定，涉案雙方約定條款無效；如果是管理性強制性規(guī)定，涉案雙方約定條款依然有效。關(guān)于此問題，本合議庭案例檢索結(jié)果顯示，有在先判決依據(jù)《深圳市員工工資支付條例》認定雙方約定無效，也有在先判決認為該約定屬于《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條規(guī)定的“未及時足額支付勞動報酬”的情形，從而支持勞動者被迫解除勞動關(guān)系的主張。本院認為，《深圳市員工工資支付條例》第十一條、第十二條關(guān)于工資支付時間的規(guī)定是管理性強制性規(guī)定，不應(yīng)當作為認定涉案勞動合同條款無效的法律依據(jù)。

　　首先，《深圳市員工工資支付條例》第十一條、第十二條關(guān)于工資支付時間的規(guī)定并沒有規(guī)定違反該條款將導致勞動合同無效或不成立。其次，本案中的勞動者許某和加爾公司簽訂了《勞動合同》，合同中約定每月25日以貨幣形式足額支付上月工資。該約定是雙方當事人真實意思表示，且該約定并未損害國家利益和社會公共利益。再次，在長達兩年以上的實際履行中，加爾公司在每月25日左右發(fā)放勞動者上月工資，沒有證據(jù)顯示勞動者在簽訂合同和實際履行中對工資支付時間提出過異議，也沒有證據(jù)證明每月25日發(fā)放上月工資嚴重影響了勞動者的權(quán)益。

　　因此，本院認為，雙方每月25日發(fā)放上月工資的約定合法有效。一審判決依據(jù)《深圳市員工工資支付條例》關(guān)于工資支付時間的規(guī)定認定雙方的上述約定無效，屬于適用法律不當，本院予以糾正。加爾公司在每月25日左右發(fā)放上月工資，在2019年2月24日收到勞動者解除勞動合同通知書后，于2019年2月28日發(fā)放了勞動者1月工資，并且按日計算發(fā)放了2月23日前的工資，故加爾公司不存在未及時支付勞動報酬的情形。許某訴請加爾公司、加以公司支付解除勞動關(guān)系經(jīng)濟補償金及律師費的訴訟請求缺乏事實和法律依據(jù)，本院不予支持。

　　加爾公司、加以公司在二審中提交大量證據(jù)主張兩公司不存在混同用工，勞動者的工作年限不應(yīng)當連續(xù)計算，上述證據(jù)均形成于一審前，但在一審中未提交，在一審法院作出不利于其判決之后，才在二審提交，且無法說明逾期提交的正當理由。因本院已認定加爾公司、加以公司無需支付解除勞動關(guān)系經(jīng)濟補償金及律師費，但加爾公司、加以公司無正當理由逾期提交證據(jù)的行為，本院予以訓誡。

　　值得特別指出的是，本案中，雖然加爾公司、加以公司無需支付解除勞動關(guān)系經(jīng)濟補償金，但是，根據(jù)一、二審查明事實，加爾公司、加以公司的法定代表人和控股股東為同一人、注冊地址在同一棟樓、經(jīng)營范圍類似等關(guān)聯(lián)關(guān)系，兩公司存在混同用工的情況。加以公司和加爾公司利用關(guān)聯(lián)公司的優(yōu)勢和用人單位的強勢地位任意調(diào)動勞動者，主要目的在于規(guī)避勞動者長期在一家公司工作，連續(xù)計算工作年限，解除勞動關(guān)系時須支付高額經(jīng)濟補償金。加以公司和加爾公司的該行為侵害了勞動者的合法權(quán)益，本院對此違反民法誠信原則和社會主義核心價值觀誠信精神的行為給予否定評價。

　　此外，本案中，勞動者在離崗后于2019年2月23日向用人單位寄出《被迫解除勞動關(guān)系通知書》徑行解除勞動關(guān)系。《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條的規(guī)定，只有用人單位存在強迫勞動或危及勞動者人身安全的情況，勞動者才可以不需事先告知用人單位立即解除勞動合同。本案勞動者從事的工作不存在用人單位強迫勞動或危及勞動者人身安全的情況，勞動者未經(jīng)事先告知也未辦理正常交接手續(xù)，而是先行離崗后采取郵寄解除勞動關(guān)系通知書的方式徑行解除勞動關(guān)系，該行為不僅于法無據(jù)，影響了用人單位的正常生產(chǎn)經(jīng)營，還違背了社會主義核心價值觀中的敬業(yè)精神，本院對該行為亦予以否定評價。

　　綜上，加爾公司、加以公司的上訴理由部分成立，予以支持。本案經(jīng)本院審判委員會討論決定，羅湖區(qū)東門律師依照《最高人民法院關(guān)于適用時間效力的若干規(guī)定》第一條第二款、《最高人民法院關(guān)于適用若干問題的解釋（二）》第十四條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條、第一百七十條第一款第二項規(guī)定，判決撤銷廣東省深圳市南山區(qū)人民法院（2020）粵0305民初2156號民事判決、駁回許某的全部訴訟請求。深圳中級人民法院